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? ? ? ?某公司于2006?年7?月取得一塊國有劃撥土地使用權，領取了《國有土地使用權證》，載明地類用途為住宅，用于修建職工公寓樓。2009?年8月，某公司與公司以外的第三人王某簽訂《房屋買賣合同》，向王某出售了職工住宅樓房屋1?套，之后某公司又陸續向公司以外的第三人銷售房屋，所建房屋已全部銷售完畢，購房人已經入住。2018?年6?月，購房人王某向某市國土資源局提交《履職申請書》，請求某市國土資源局履行法定職責，依法向某公司征收劃撥轉出讓土地使用權出讓金。某市國土資源局作出回復，認為某公司尚未提出改變該宗土地使用權權屬和用途的申請，其劃撥土地使用權仍屬某公司，故其在程序和實體上均無收取土地使用權出讓金的法律依據。王某對該回復不服，向行政復議機關提起行政復議申請，請求撤銷某市國土資源局作出的回復，責令其重新作出具體行政行為，履行征收劃撥轉出讓土地使用權出讓金的法定職責。

? ? 筆者同意第二種意見。本案的處理主要涉及以下法律問題：一是當事人未經批準將劃撥土地上修建房屋進行轉讓的行為是否合法；二是未經批準將劃撥土地上修建房屋進行轉讓，是否應當繳納劃撥轉出讓土地使用權出讓金；三是本案某市國土資源局作出的回復是否恰當。

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當事人未經批準將劃撥土地上修建房屋進行轉讓的行為構成違法

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根據《城市房地產管理法》第四十條第一款的規定，以劃撥方式取得土地使用權的，轉讓房地產時，應當按照國務院規定，報有批準權的人民政府審批。有批準權的人民政府準予轉讓的，應當由受讓方辦理土地使用權出讓手續，并依照國家有關規定繳納土地使用權出讓金。依照上述規定，以劃撥方式取得土地使用權的，轉讓房地產時應當依法經過有批準權的人民政府審批，否則不得進行轉讓。本案中，某公司取得的劃撥土地使用權的使用用途為住宅，用于修建職工公寓樓，因此，某公司應當將該劃撥土地上修建房屋用于職工住宅用途，而不能向公司以外的第三人進行銷售。但某公司在未經有批準權的人民政府審批的情況下，擅自將劃撥土地上修建的職工公寓住宅向公司以外的第三人進行銷售，根據“ 房地相隨”原則，其行為屬事實上轉讓房地產的行為，違反了《城市房地產管理法》第四十條第一款的規定，構成違法。

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未經批準將劃撥土地上修建房屋進行轉讓，應當依法繳納劃撥轉出讓土地使用權出讓金

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實務中，經常出現以劃撥方式取得土地使用權的當事人，未經相關部門審批，將其取得的劃撥土地上修建房屋向第三人進行轉讓的情形，在當事人未向國土部門主動提出改變土地使用權權屬和用途申請的情形下，國土部門是否應當履行法定職責，向其收取劃撥轉出讓土地使用權出讓金？對此，筆者認為，根據《城市房地產管理法》第四十條第一款的規定，以劃撥方式取得土地使用權的，轉讓房地產時，應當報有批準權的人民政府審批，并依照相關規定繳納土地使用權出讓金。該法第六十七條規定，違反本法第四十條第一款的規定轉讓房地產的，由縣級以上人民政府土地管理部門責令繳納土地使用權出讓金，沒收違法所得，可以并處罰款。依照上述法律規定，以劃撥方式取得土地使用權的當事人，未經相關部門審批，將取得的劃撥土地上修建房屋向第三人進行轉讓的行為，應當認定為違法。在此情形下，應當依法履行法定職責，責令其繳納土地使用權出讓金，沒收違法所得，可以并處罰款。因此，土地管理部門收取劃撥轉出讓土地使用權出讓金，并不以當事人提出改變土地使用權權屬和用途的申請為前提和條件，土地管理部門作為人民政府土地管理部門，應當依照法律規定，履行法定職責，收取其劃撥轉出讓土地使用權出讓金。

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本案某市國土資源局作出的回復明顯不當

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本案中，某公司取得劃撥土地使用權后，修建職工公寓樓，并向公司以外的第三人進行銷售的行為，屬于轉讓房地產的行為，某公司的該轉讓行為未經有批準權的人民政府審批，違反了《城市房地產管理法》第四十條第一款的規定。因此，國土部門可以責令其繳納土地使用權出讓金，沒收違法所得，可以并處罰款。某市國土資源局在對王某提出的《履職申請書》進行調查后，回復稱其沒有收取土地使用權出讓金的法律依據，該回復與相關法律規定不符，其作出的回復明顯不當，應予糾正。某市國土資源局應當依據上述相關法律規定，依法履行法定職責，責令某公司繳納土地使用權出讓金，沒收違法所得，并可視其情節決定是否并處罰款。

（作者單位：四川省自然資源廳法規處）