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儒者如墨

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第四百零六條抵押期間，抵押人可以轉(zhuǎn)讓抵押財產(chǎn)。當(dāng)事人另有約定的，按照其約定。抵押財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的，抵押權(quán)不受影響。

抵押人轉(zhuǎn)讓抵押財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)及時通知抵押權(quán)人。抵押權(quán)人能夠證明抵押財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓可能損害抵押權(quán)的，可以請求抵押人將轉(zhuǎn)讓所得的價款向抵押權(quán)人提前清償債務(wù)或者提存。轉(zhuǎn)讓的價款超過債權(quán)數(shù)額的部分歸抵押人所有，不足部分由債務(wù)人清償。

中華人民共和國民法典合同編 理解與適用

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中華人民共和國民法典合同 解讀

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一、本條允許抵押人在抵押期間轉(zhuǎn)讓抵押財產(chǎn)

準(zhǔn)確理解本條，需要把握以下幾點：

第一，抵押人有權(quán)轉(zhuǎn)讓抵押財產(chǎn)。

抵押人轉(zhuǎn)讓抵押財產(chǎn)屬于有權(quán)處分，不以抵押權(quán)人同意為生效條件。況且，即便屬于無權(quán)處分，根據(jù)區(qū)分原則，轉(zhuǎn)讓合同不以出讓人有處分權(quán)為必要，無權(quán)處分也不影響轉(zhuǎn)讓合同的效力。

第二，關(guān)于另有約定問題。

如果抵押合同約定，抵押財產(chǎn)不能轉(zhuǎn)或者轉(zhuǎn)讓須經(jīng)抵押權(quán)人同意的，根據(jù)意思自治原則，此種約定在當(dāng)事人之間有效，但此種約定不得對抗善意第三人。

第三，應(yīng)當(dāng)區(qū)分抵押權(quán)是否已經(jīng)進行登記而予以區(qū)別對待。

已經(jīng)登記的抵押權(quán)原則上可以對抗抗買受人，即便買受人已經(jīng)取得抵押財所有權(quán)，抵押權(quán)人仍然可以根據(jù)抵押權(quán)的追及效力，向受讓人主張權(quán)利。

二、通知義務(wù)

通知義務(wù)性質(zhì)上屬于附隨義務(wù)，抵押人未盡通知義務(wù)不影響合同效力。抵押人如果在轉(zhuǎn)讓抵押財產(chǎn)時未及時通知抵押權(quán)人，雖然不影響抵押權(quán)的效力，但是如果因未及時通知造成抵押權(quán)人損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

之所以規(guī)定抵押人負(fù)有通知義務(wù)，一方面，是便于抵押權(quán)人決定是否請求抵押人提前清償債務(wù)或者提存。是否請求提前清償或者提存對抵押權(quán)人來說是一種權(quán)利而非義務(wù)，其可以提出請求，也可以不請求。

在動產(chǎn)抵押已經(jīng)設(shè)立但未登記，而善意取得動產(chǎn)所有權(quán)的情抵押權(quán)人的抵押權(quán)消滅，此時，抵押權(quán)人轉(zhuǎn)讓抵押財產(chǎn)的行為損害了抵押權(quán)，抵押權(quán)人可以請求抵押人將轉(zhuǎn)讓所得價款用于提前清償債務(wù)或者提存。抵押人息于履行通知義務(wù)，導(dǎo)致抵押權(quán)人未能行使相關(guān)權(quán)利，因此遭受損失的，抵押人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

三、價金代位制度

本條并未承認(rèn)價金代位制度未規(guī)定價金代位制度，是因為本條認(rèn)可抵押權(quán)具有追及效力，因此抵押財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓時，抵押權(quán)向受讓人主張抵押權(quán)，一般無須用物代位制度來解決抵押權(quán)人的保護問題。

從本條規(guī)定看，抵押人轉(zhuǎn)讓抵押財產(chǎn)可能損害抵押權(quán)時，抵押權(quán)僅能請求抵押人將所得價款用于提前清償或者提存，并未規(guī)定對價款享有優(yōu)先受償權(quán)。

根據(jù)《民法典》第390條的規(guī)定，抵押權(quán)的物上代位性，指的是在抵押物毀損、滅失或者被征收等情況下，抵押權(quán)人可以就獲得的保險金、賠償金或者補償金等代位物優(yōu)先受償?shù)姆蓪傩浴?/p>

從該條規(guī)定看，產(chǎn)生物上代位的事實限于毀損、滅失或者被征收等導(dǎo)致抵押物所有權(quán)絕對滅失的事實，而轉(zhuǎn)讓只是導(dǎo)致所有權(quán)主體的變更，并未導(dǎo)致抵押物的滅失，故從文義上看，轉(zhuǎn)讓所得價款不屬于代位物的范疇。

四、滌除權(quán)

本條未規(guī)定滌除權(quán)，但在抵押財產(chǎn)可以自由轉(zhuǎn)讓且抵押權(quán)具有追及力的情況下，受讓人享有滌除權(quán)乃當(dāng)然之理。